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作者：王泉/訴訟律師、桂亦威/訴訟律師|注會

【稅律筆談】按

對于創(chuàng)業(yè)型公司，我們常會碰到創(chuàng)業(yè)老板讓我們幫忙出具《公司出資設立協(xié)議》或者提供協(xié)議模板。對于老板們的請求，我們也會多過問一下公司的業(yè)務類型、股東人數(shù)、資金來源、股東能力、公司戰(zhàn)略規(guī)劃、分紅安排等細節(jié)問題。如果公司業(yè)務單一、股東人數(shù)不超過2人、沒有戰(zhàn)略規(guī)劃，創(chuàng)業(yè)老板法律、稅務意識極其淡薄，我們則會告知其自行百度檢索或到工商官網(wǎng)下載，模板很多。如果準備設立的公司非上述簡易情形，我們也會耐心解答，告知后續(xù)可能存在的經(jīng)營風險、法律風險及稅務風險，若有必要，應當結合公司戰(zhàn)略、法律、財務及稅務安排，做全局性的股權架構籌劃安排。畢竟，成立公司真的不是出個協(xié)議那個簡單，協(xié)議只是籌劃安排的產(chǎn)物而已，也最沒有價值。

【律師觀點】

1、成立公司，企業(yè)戰(zhàn)略安排及企業(yè)層級有講究

企業(yè)戰(zhàn)略安排主要考慮企業(yè)的業(yè)務模式、未來業(yè)務板塊發(fā)展及潛在的業(yè)務板塊發(fā)展。很多企業(yè)老板成立公司，僅僅只考慮當下需要或急迫經(jīng)營的業(yè)務板塊，沒有過多考量其他業(yè)務板塊，故僅是訴求成立一家公司而已。待公司發(fā)展到一定的階段或規(guī)模后，再將其他業(yè)務板塊全部囊括在一家公司，通過設立不同的內(nèi)部業(yè)務部門，經(jīng)營管理不同業(yè)務板塊。

但是，這種全業(yè)務型的單一公司經(jīng)營模式，容易導致公司內(nèi)部機構臃腫、人效低下，公司難以對業(yè)務部門進行成本績效利潤等方面的考察，無法實現(xiàn)對人才的正向激勵，公司內(nèi)部也容易出現(xiàn)員工搭便車現(xiàn)象。

針對上述弊病，老板在成立公司時，將自身業(yè)務模式、業(yè)務板塊進行統(tǒng)籌考量，通過設立母子層級的公司，實現(xiàn)不同業(yè)務板塊獨立經(jīng)營、獨立考察、獨立承擔風險。而對于具體業(yè)務模式，也可以考慮在不同業(yè)務板塊，根據(jù)具體情形，決定是否進一步設立分公司、子公司等經(jīng)營主體經(jīng)營具體業(yè)務。

有關企業(yè)的股權層級，在不同公司規(guī)模、不同股東來源、不同資金來源、不同業(yè)務板塊、不同業(yè)務模式等情形下，都會存在些許差異，沒有固定模式。

2、成立公司，股權估值、認繳出資比例、股權結構有講究

我們碰到的絕大數(shù)老板在跟他人合資成立公司時，都習慣性按1:1認繳公司出資比例，但是他們忽略了股權融資是最昂貴的融資方式這一基本財務常識。根據(jù)優(yōu)序融資理論，公司在考慮項目融資時，遵循的融資順序依次為內(nèi)部融資、債權融資、外部股權融資。所謂內(nèi)部融資，即公司利潤留存；債權融資，即借貸、發(fā)行債券、融資租賃等；外部股權融資，即增資擴股，稀釋股權。換言之，內(nèi)部融資資金成本最低，股權融資資金成本最高，債權融資次之。

因為公司股權的稀缺性、成本最高，待到公司發(fā)展起色時，企業(yè)老板作為公司實控人、實際經(jīng)營管理者，對比搭便車的小股東（除了投入資金外），大概率會出現(xiàn)心理不平衡。后續(xù)公司經(jīng)營過程中，難免會出現(xiàn)企業(yè)老板排擠小股東，或者企業(yè)老板另起爐灶，或者企業(yè)老板暴力侵占公司資產(chǎn)等情形，而這勢必影響公司的穩(wěn)定經(jīng)營和持續(xù)發(fā)展。為避免公司內(nèi)耗，確保公司長久穩(wěn)定發(fā)展，我們通常會建議企業(yè)老板根據(jù)經(jīng)營管理貢獻、資源貢獻、資金貢獻、能力貢獻等因素，確定不同股東的不同認股價格，做到“同股不同價”，在這個過程中，我們贊同股東之間為爭取各自利益，面紅耳赤的“爭吵”。對于創(chuàng)業(yè)公司如何估值，可以參照同行業(yè)上市公司估值（并折扣）的方法，通常采取的估值方法有：市盈率、市銷率、市現(xiàn)率、市凈率等，估值時也應考慮股東之間的紐帶關系，充分體現(xiàn)有限公司的人合性。

股權估值問題解決完了，就是各股東認繳出資比例及股權結構的問題，為確保公司經(jīng)營穩(wěn)定性，避免公司經(jīng)營出現(xiàn)僵局，我們通常建議核心股東的認繳出資比例高達2/3以上。若公司后續(xù)考慮關鍵員工的股權激勵以及外部股權融資，則會建議公司設立持股平臺（例如：員工持股平臺、供應商持股平臺等等），避免核心股東表決權的稀釋，喪失對公司的控股權。至于如何設立持股平臺，則要考慮股東的訴求、股東的屬性分類、后續(xù)股權戰(zhàn)略安排、股東對于資金分紅的訴求以及稅收等細節(jié)問題。

3、成立公司，注冊資本有講究

自2013年新公司法出臺，公司出資由原來的部分實繳制轉(zhuǎn)變成認繳制，很多企業(yè)老板為了彰顯公司實力，就將公司注冊資本無限擴大（動不動注冊資本500萬、1000萬甚至更高）。殊不知這種夸大注冊資本的方式，會給股東留下巨大的法律風險隱患。原本公司法關于公司有限責任的制度設計，完全可以屏蔽股東對于公司對外承擔的債務風險，但是，企業(yè)老板夸大注冊資本，最終也會因?qū)嵗U出資責任或加速到期出資責任向債權人承擔補充賠償責任。

當然，公司注冊資本不局限于法律上的考量，若公司有后續(xù)外部股權融資需求（俗稱“天使輪”、“A輪”等），則應考慮公司后續(xù)估值因素。例如，假設公司成立時注冊資本就高達2000萬元，等到需要對外融資進行估值時，公司估值4000萬元、稀釋股份20%，對外股權融資800萬元。那么，公司注冊資本層面需要增加注冊資本500萬元，對于原始股東而言，其認繳的注冊資本是2000萬元，未來需要實繳的也是2000萬，稀釋了20%的股份，僅融資了800萬元。此時，原始股東所承擔的股權成本與融資股本所承擔的股權成本基本相當（此處為5:8）。若公司估值無限接近于原始虛高注冊的注冊資本，甚至低于注冊資本，那么原始股東對外融資就沒有產(chǎn)生溢價，甚至等到原始股東需要實繳資本時，對外融資的股權成本反而比原始股東的股權成本要低。

4、成立公司，財務、稅務籌劃安排有講究

企業(yè)老板在與他人合資注冊公司時，極少關注財稅問題，這當然與稅務意識較差有關，但更多的則是財稅具有較強的專業(yè)性質(zhì)。企業(yè)老板可能關注法律問題，交由律師處理，但是律師也不一定具備財稅知識背景及實務經(jīng)驗。

企業(yè)老板在成立公司之時，可以結合不同股東對于分紅的需求的不同、股東出資方式的不同、公司未來業(yè)務發(fā)展規(guī)模及業(yè)務模式、公司不同項目對于資金的需求量及后續(xù)運營資本的需求量，有籌劃的安排股權架構、利潤留存、分紅政策、具體運營業(yè)務主體的選擇等細節(jié)問題。例如：個人從公司分紅需要繳納20%股息紅利所得稅、居民企業(yè)之間相互分紅免征所得稅等稅務政策，在股權架構時，可以靈活運用設計。還有，企業(yè)也可以充分利用小型微利企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，真實拆分具體業(yè)務，獨立運營，合理減少企業(yè)總體稅負。

5、成立公司，法律風險隔離有講究

單就《公司出資設立協(xié)議》而言，企業(yè)老板或者合同審核律師均不會關注到企業(yè)業(yè)務層面及原始股東層面的法律風險隔離問題。但凡有法律風險意識的老板，若公司的發(fā)展有長期規(guī)劃安排，都不會簡單的將公司架構設計成單一層級。大多數(shù)企業(yè)老板在設計公司架構時，都超過了三級，甚至達到5級以上的股權層級安排。以某一家族公司為例，家族公司專門設立了一家防火墻公司，用于與相關原始股東（資金方、員工方、資源方、技術方等）成立一家集團性公司用于多個具體項目的管理，集團公司則進一步下設具體項目的子公司，子公司為拓展各個區(qū)域或不同空間領域的業(yè)務，又成立了不同區(qū)域或空間領域的子公司，用于具體經(jīng)營某一具體項目在具體領域的業(yè)務。

對于這種股權架構，一旦某個區(qū)域或空間領域的業(yè)務出現(xiàn)法律風險，僅限于該層級的公司，不會衍生至其他區(qū)域或上級公司。若次一級的上級公司出現(xiàn)風險，也僅限于該項目公司，不會衍生至其他項目或集團公司。若再次一級的上級公司出現(xiàn)風險，不會衍生至家族公司層面。總而言之，家族公司完全避開了所有項目的運營法律風險。

當然，為隔離法律風險，除了股權層級上的安排，每一層級公司注冊資本的考量也至關重要，而這則需要結合不同情形，具體判斷。

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總之，成立一家公司，真的不是出個協(xié)議那么簡單，企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃、股權架構、業(yè)務框架、業(yè)務模式、財稅籌劃、注冊資本等遠甚于《出資協(xié)議》，協(xié)議只是個附帶產(chǎn)物！企業(yè)老板切勿主次顛倒，舍本逐末。