兼職合同有法律效力嗎;兼職被辭退算違約嗎

不少大學生為了改善經(jīng)濟狀況、了解市場行情、增長社會經(jīng)驗，在暑期選擇兼職打工，這是值得提倡的。但是，大學生暑期兼職的法律困惑也不少。是否簽訂合同？簽訂勞動合同還是勞務合同？若用工單位拒簽合同怎么辦？這些讓不少年輕人煩惱的問題，值得我們深思。

首先，在校大學生需要有強烈的合同意識。在農(nóng)耕經(jīng)濟時代，由于是熟人社會，靠村規(guī)民約、習俗慣例就能大致調(diào)整好彼此的關(guān)系，當時靠熟人圈強大的輿論壓力就能促使雙方誠信合作。現(xiàn)在是市場經(jīng)濟時代，人們基本上都是同陌生人打交道，彼此的關(guān)系得靠法治來維系，合同就是基本的法律工具。因此，大學生一定要有這樣的觀念，簽訂合同既是雙方權(quán)利義務的基本依據(jù)，也是預防糾紛的法寶和解決爭議的利器。

再者，只要用工單位同意，大學生就應盡量與之簽訂勞動合同。這是因為勞動關(guān)系獲得的保障遠大于勞務等關(guān)系，前者有最低工資、工作時間、加班費、社會保險等方面的強制性保障，后者只是一般民事關(guān)系。別的不說，勞動關(guān)系中的勞動者，在上班期間若受傷，可享受工傷待遇，甚至上下班途中受傷也能享受，這就是一項巨大福利保障，且主要由社會保險而不是用工單位來支撐。別小看了這項，畢竟“天有不測風云”，例如，上下班途中出意外遭受重傷，勞動者一生都有保障；哪怕出意外身故了，勞動者的近親屬也能獲得補償。這是勞務關(guān)系遠無法比擬的。

在網(wǎng)絡(luò)輿論場和現(xiàn)實生活中，有人拿原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條——“在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”的規(guī)定來說事，稱大學生打工不能簽訂勞動合同。該觀點一度廣為流傳，造成嚴重誤導。值得注意的是，這個文件僅限定為學校組織或?qū)W校開具勤工儉學介紹函去打工的情形，而且它是1995年制定的，規(guī)定雖未廢止卻已明顯滯后。另外，勞動法并未禁止大學生成為勞動主體，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，大學生利用雙休、法定節(jié)假日，從事“非全日制用工”行為，可以建立勞動關(guān)系，在校大學生與用工單位形成勞動關(guān)系并沒有法律障礙。因此，選擇在寒暑假打工的大學生，完全可以簽訂勞動合同，在實踐中已有不少判例支持該觀點。

另外，用工單位同大學生雖簽訂為勞務合同，若符合勞動關(guān)系特征，依然可認定為勞動關(guān)系。例如，用工單位讓大學生填寫了入職登記表，為其建立了員工檔案、發(fā)放工牌、按固定周期及固定數(shù)額支付勞動報酬等，尤其是有受用工單位日常管理之隸屬關(guān)系的證據(jù)，就有認定為勞動關(guān)系的余地。因此，大學生應注意保存這方面的證據(jù)，萬一出現(xiàn)糾紛，就能以此作為維權(quán)依據(jù)。

若用工單位就是不愿簽訂勞動合同，兼職大學生也可與其簽訂勞務合同，這總比不簽訂任何合同要好。如果用工單位開出的報酬待遇不錯，或者報酬一般但其他方面的附加值可觀，即使用工單位就是不愿意簽訂書面合同，大學生也可謹慎接受。因為口頭合同也是合同，前面提到的“非全日制用工”，法律規(guī)定就是“可以訂立口頭協(xié)議”。口頭合同的內(nèi)容，只要有證據(jù)證明而不是“口說無憑”，也是能受到法律保護的。

因此，在未簽訂書面合同的情形下，大學生在應聘過程中一定要注意收集和保全證據(jù)，包括溝通中的微信、短信、QQ聊天和電子郵件等。在當面洽談打工條件時，可進行全程錄音，內(nèi)容一般應包括合同期限、每天工作時間、工作地點、工作崗位、工作任務、工作報酬、是否受單位管理、有無雙休、有無加班工資、有何福利待遇等，都應當明確談及談妥。如此這般，口頭合同和實際工作情況符合法定條件的，也可認定為事實勞動關(guān)系。基于上述思考，我們應當更清楚地看到，大學生暑期打工的權(quán)益是有法律保障的，年輕人也應當盡力維護自己的合法權(quán)益。

(作者系北京慕公律師事務所主任、中國社科院大學法學院法律碩士導師)

劉昌松 來源：中國青年報